PIANO DI RISTRUTTURAZIONE OMOLOGATO

PIANO DI RISTRUTTURAZIONE SOGGETTO A OMOLOGAZIONE (PRO)

Il Piano di ristrutturazione soggetto a omologazione (PRO) è uno strumento di regolazione della crisi d'impresa, disciplinato dagli artt. 64-bis, 64-ter e 64-quater del Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza (CCII).

Questo istituto rappresenta una soluzione intermedia (o ibrida) tra gli accordi di ristrutturazione e il concordato preventivo. Consente all'imprenditore commerciale non minore in stato di crisi o insolvenza di ristrutturare il debito distribuendo il valore aziendale in deroga alle rigide regole della responsabilità patrimoniale e della graduazione delle prelazioni, a patto che la proposta sia approvata dall'unanimità delle classi di creditori.

Le caratteristiche principali del PRO

Deroga alla par condicio e alle prelazioni: l'elemento più rivoluzionario del PRO è la possibilità di distribuire il ricavato del piano superando gli ordini legali di privilegio e di prelazione tradizionali (artt. 2740 e 2741 c.c.). Questo lascia massima libertà alla "distribuzione negoziata" del valore.
Suddivisione obbligatoria in classi: i creditori devono essere obbligatoriamente suddivisi in classi omogenee in base alla loro posizione giuridica e agli interessi economici.
Regola del voto all'unanimità delle classi: per poter essere omologato beneficiando delle deroghe sulle prelazioni, il piano richiede il voto favorevole di tutte le classi di creditori. All'interno di ciascuna classe la maggioranza si raggiunge con il voto favorevole dei crediti o dei 2/3 dei votanti (se rappresentano almeno la metà dei crediti della classe).
Assenza di "cram down" fiscale: nel PRO non è applicabile il meccanismo del "cram down", ovvero il tribunale non può omologare forzatamente il piano qualora manchi l'approvazione dell'amministrazione finanziaria o degli enti previdenziali.
Tutela dell'alternativa liquidatoria: ciascun creditore dissenziente appartenente a una classe che ha votato contro ha il diritto di eccepire che il trattamento offerto dal PRO non sia inferiore rispetto a quanto riceverebbe nell'estrema ipotesi di una liquidazione giudiziale.

Gestione dell'impresa e tutele

Durante l'intera procedura, l'imprenditore non viene spossessato del proprio patrimonio. Egli conserva la gestione ordinaria e straordinaria dell'azienda, che viene comunque monitorata da un commissario giudiziale nominato dal Tribunale per tutelare l'interesse dei creditori e prevenire atti frodatori.
Un limite invalicabile a tutela dei lavoratori dipendenti (crediti ex art. 2751-bis n. 1 c.c.) prevede che questi non abbiano diritto di voto nel piano, ma debbano essere pagati integralmente in denaro entro 30 giorni dall'avvenuta omologazione.

Differenze rispetto al concordato preventivo

La differenza fondamentale risiede nel livello di consenso richiesto e nella libertà di distribuire il valore: il PRO offre una flessibilità totale nella ripartizione delle risorse, ma in cambio esige l'approvazione di tutte le classi di creditori; il concordato preventivo, invece, si basa su regole di riparto rigide ma consente di superare il dissenso di alcune classi (meccanismo di cram-down).

Vediamo il confronto dettagliato tra i due istituti, suddiviso per aree tematiche:

Regole di riparto del valore e prelazioni

PRO: c'è una deroga assoluta agli artt. 2740 e 2741 c.c. L'imprenditore può distribuire il valore aziendale liberamente tra le classi, senza dover rispettare l'ordine delle cause legittime di prelazione (privilegi, pegni, ipoteche) o la "Absolute Priority Rule". Un creditore chirografario potrebbe quindi ricevere, se la proposta viene approvata dalle classi, un trattamento proporzionalmente migliore rispetto a un creditore privilegiato
Concordato preventivo: si applicano regole rigide di tutela del valore. Nel concordato liquidatorio vige la "absolute priority rule (il valore va distribuito rispettando rigorosamente l'ordine dei privilegi); nel concordato in continuità aziendale si applica la "Relative Priority Rule" (il valore generato dalla continuità può essere distribuito liberamente, ma una classe di rango inferiore non può ricevere più di una classe di rango superiore).

Maggioranze e approvazione ("cram-down")

PRO: è necessario il consenso di tutte le classi (unanimità delle classi). Se anche una sola classe rifiuta la proposta, il PRO non può essere omologato dal Tribunale. Non esiste il meccanismo del "ristrutturazione forzata" (cram-down) tra classi.
Concordato preventivo: il piano può essere approvato a maggioranza delle classi. Se alcune classi sono dissenzienti, il Tribunale può comunque omologare il concordato applicando il cram-down trasversale (art. 112 CCII), a patto che vengano rispettate determinate condizioni di legge.

Transazione fiscale e previdenziale

PRO: non è applicabile il cram-down fiscale. Se l'Agenzia delle Entrate o l'INPS costituiscono una classe autonoma e votano contro (o non votano), il PRO fallisce. Il fisco ha un potere di veto assoluto.
Concordato preventivo: il Tribunale può omologare il concordato anche in caso di voto contrario dell'Amministrazione Finanziaria o degli enti previdenziali (cram-down fiscale), se il loro voto è determinante e la proposta di soddisfacimento è per loro più conveniente rispetto all'alternativa liquidatoria.

Trattamento dei lavoratori dipendenti

PRO: i crediti dei lavoratori dipendenti non votano e non possono essere inseriti in una classe per essere falcidiati o dilazionati liberamente. Devono essere pagati integralmente entro 30 giorni dall'omologazione.
Concordato preventivo: i lavoratori dipendenti partecipano al voto (salvo il caso in cui vengano pagati integralmente all'apertura della procedura). In determinate condizioni legali (ad esempio nel concordato in continuità), i loro crediti possono subire una parziale falcidia o dilazione sulla base della Relative Priority Rule.

Limite di convenienza (alternativa liquidatoria)

PRO: il controllo del Tribunale sulla convenienza economica è limitato. Il singolo creditore dissenziente all'interno di una classe favorevole non può eccepire il difetto di convenienza, a meno che l'intera classe non abbia votato contro. La tutela del creditore dissenziente si limita alla garanzia di non ricevere meno rispetto alla liquidazione giudiziale.
Concordato preventivo: Un singolo creditore dissenziente (che rappresenti almeno il 20% dei crediti di una classe) può contestare la convenienza della proposta, obbligando il Tribunale a verificare che il concordato offra un soddisfacimento non inferiore alla liquidazione giudiziale.

Il PRO è uno strumento altamente strategico, ma la sua convenienza pratica rispetto al concordato preventivo dipende interamente dalla struttura del debito e dal dialogo pre-esistente con i creditori.
Mentre il concordato preventivo serve a "imporre" una ristrutturazione a maggioranza superando l'ostilità di alcune classi (grazie al cram-down), il PRO si sceglie quando l'imprenditore punta alla massima flessibilità nella distribuzione delle risorse ed è ragionevolmente certo di ottenere il consenso di tutte le classi.

I principali casi pratici e scenari aziendali in cui conviene scegliere il PRO includono:

1. Presenza di un creditore ipotecario/privilegiato "ingombrante" da pagare in modo flessibile

Nel concordato preventivo classico, i creditori muniti di privilegio, pegno o ipoteca devono essere pagati integralmente, oppure possono essere falcidiati solo se il valore del bene su cui grava la garanzia è inferiore al debito (previa perizia). Inoltre, si applica rigidamente la Absolute o Relative Priority Rule.

Caso pratico da PRO: l'azienda ha un immobile industriale che vale molto, su cui grava un'ipoteca bancaria importante. L'imprenditore vuole proporre alla banca un pagamento parziale o dilazionato nel tempo, preferendo destinare la liquidità immediata ai fornitori strategici (chirografari) per non bloccare la produzione.
Perché conviene: nel PRO si può derogare totalmente all'ordine delle prelazioni. Se la banca (inserita in una classe apposita) acconsente a essere postergata o parzialmente falcidiata a favore dei fornitori, l'accordo è perfettamente legale. Nel concordato questo verrebbe bloccato dal Tribunale.

2. Piani di natura liquidatoria senza "finanza esterna" o senza la soglia minima del 20%
Nel concordato preventivo liquidatorio esistono paletti normativi molto rigidi (art. 84 CCII): è obbligatorio apportare risorse esterne che incrementino l'attivo di almeno il 10% e bisogna garantire il pagamento di almeno il 20% ai creditori chirografari.

Caso pratico da PRO: un'azienda vuole cessare l'attività e liquidare ordinatamente il proprio patrimonio senza finanza esterna da parte dei soci, ma i calcoli dimostrano che ai chirografari andrebbe solo il 12%.
Perché conviene: Il PRO non prevede per legge una percentuale minima di soddisfacimento per i chirografari, né l'obbligo di finanza esterna nel liquidatorio. Se i creditori preferiscono il 12% del PRO piuttosto che il rischio di un 5% in una Liquidazione Giudiziale (fallimento), possono votare a favore e blindare l'operazione.

3. Aziende con forte necessità di preservare il controllo gestionale senza offerte concorrenti
Nel concordato preventivo, se il piano non garantisce il pagamento di almeno il 40% dei crediti chirografari (o il 30% in determinati casi), i creditori che rappresentano il 10% del debito possono presentare proposte concorrenti per rilevare l'azienda scalzando l'attuale proprietà.

Caso pratico da PRO: l'imprenditore vuole ristrutturare l'azienda mantenendo il controllo assoluto del timone, offrendo cifre basse ai chirografari, ed è esposto al rischio che competitor o fondi sciacallo presentino offerte concorrenti per portargli via l'attività.
Perché conviene: nel PRO non è prevista la disciplina delle proposte concorrenti da parte dei creditori. La gestione ordinaria e straordinaria resta saldamente in mano all'imprenditore sotto la sola vigilanza del commissario.

4. Presenza di accordi e intese quasi totali già raggiunte (strumento di "blindatura")
A volte l'imprenditore ha già condotto lunghe trattative stragiudiziali e ha ottenuto il "benestare" politico della stragrande maggioranza dei suoi creditori (banche, partner commerciali, grandi fornitori) divisi nelle varie categorie.

Caso pratico da PRO: L'azienda ha un tavolo negoziale in cui l'unanimità delle classi è a portata di mano, ma vuole una procedura che offra uno "scudo" legale formale contro azioni esecutive individuali residue o future contestazioni.
Perché conviene: il PRO unisce la velocità e il vaglio del tribunale (più leggero rispetto al concordato) alla sicurezza di un decreto di omologa che stabilizza gli accordi presi e protegge gli atti da future revocatorie fallimentari.

Quando invece il PRO NON conviene?
Il PRO è da escludere categoricamente se l'azienda ha un pesante debito fiscale o previdenziale (Agenzia delle Entrate, INPS) che intende falcidiare.
Poiché nel PRO il fisco mantiene un diritto di veto assoluto (manca il cram-down fiscale), l'opposizione dello Stato farebbe saltare l'intera procedura. In presenza di forti debiti erariali da tagliare, la strada obbligata rimane il concordato preventivo o l'accordo di ristrutturazione dei debiti.